Юридические услуги в Сыктывкаре

Записи с меткой «договор»

Вы получили от будущего партнера проект договора для его рассмотрения, согласования и подписания.

1. Первое, на что рекомендуется обратить свое внимание сразу же:

– Полномочия лица, подписавшего договор (приложение к договору).

– Проверка контрагента на добросовестность.

Обе проверки можно проводить практически одновременно следующим образом.

1). Ознакомиться с учредительными документами вашего контрагента, которые он предоставляет вам по вашей просьбе. Экземпляры учредительных документов должны быть с штампом ИФНС синего цвета и оригинальной подписью сотрудника ИФНС. Обращаем ваше внимание, что эти экземпляры учредительных документов не являются оригиналами в прямом смысле этого слова, т.к. обычно оригиналы хранятся в регистрационном деле. Но эти экземпляры документов, а также их нотариально заверенная копия приравниваются к оригиналу. Бывает, что будущие контрагенты уклоняются от предоставления надлежащим образом удостоверенных учредительных документов для ознакомления. Поясните им, что данные сведения в силу закона являются открытыми, а вот непредоставление документов наводит вас на размышления.

2). Ознакомиться с выпиской из ЕГРЮЛ вашего потенциального партнера. Идеальный вариант – выписка давностью не более 3-х дней. На практике такой вариант не встречается. Достаточно достоверной считается выписка давностью в один календарный месяц. «Свою» выписку из ЕГРЮЛ компании получают бесплатно; но возможно, партнер откажется предоставить вам выписку «насовсем». Не экономьте на своей безопасности: снимите копию с выписки из ЕГРЮЛ и предложите партнеру (уполномоченному представителю) заверить ее своей подписью и печатью компании. Партнер отказывается заверить свою же выписку? Задумайтесь над этим.

Возможен другой (компромиссный, но затратный) вариант: закажите выписку из ЕГРЮЛ сами. Получение выписки из ЕГРЮЛ оплачивается в размере 200 руб., срок исполнения – 5 рабочих дней (срочная выписка – 2 рабочих дня, 400 руб.).

Официально о получении вами выписки из ЕГРЮЛ контрагент знать не будет.

3). Просмотреть доступные Интернет-источники:

– Официальный сайт ФНС России.

– «Черные» и «белые» списки. Отнеситесь к таким спискам разумно: информация может быть недостоверной, но если она все-таки имеется, ее необходимо проанализировать.

– Официальный сайт (если таковой имеется). Обратите внимание: если сайт не обновляется длительное время, то компания может испытывать серьезные финансовые затруднения.

4). При наличии возможности побывать в офисе компании-партнера, что поможет вам составить свое представление о его финансовом положении.

Все эти мероприятия не являются панацеей от недобросовестных действий партнеров-мошенников, однако, при их выполнении вы имеете преимущество в суде.

2. Второе, на что следует обратить свое внимание при заключении договора, это нормы ст.431 ГК РФ: при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

3. Третье обязательное условие при анализе условий договора: соблюдение императивных норм законодательства, предусмотренных при заключении договоров. Включая в договор заведомо невыполнимые условия, стороны в лучшем случае не смогут их исполнить. А в худшем – потерять не только прибыль, но и потерпеть существенные убытки.

Безупречных договоров не бывает, судебная практика тому подтверждение.

Что делать? Не перегружать договор сложными конструктивными элементами с использованием экономических понятий и терминов.

После того, как все существенные условия договора вами определены, можно приступать к написанию текста договора. Обычно договор состоит из нескольких разделов, но это необязательно: если договор небольшой по объему (1-2 страницы), достаточно будет пронумеровать пункты и расположить их в логической последовательности. Однако, практика показывает, что деление договора на разделы является не только самым распространенным, но и более удобным способом расположения информации для обеих сторон, поэтому остановимся на данном вопросе подробнее (прим.: нумерация и наименование разделов условные).

Преамбула договора: содержит обязательные сведения о наименовании сторон договора, их полномочиях, дате и месте заключения. Название договора и его номер не являются обязательными, но их наличие позволяет индивидуализировать договор. Если вам приходится заключать много договоров (напр., поставки, возмездного оказания услуг, перевозки), то их нумерация позволит надлежащим образом оформлять бухгалтерскую документацию (в частности, графу «назначение платежа»). Обратите внимание: если ваш партнер находится в другом регионе, то место заключения договора может иметь существенное значение (по общему правилу, иск предъявляется по месту нахождения ответчика). Всегда непросто «играть на чужой территории», но еще бОльшим (иногда, просто непреодолимым) препятствием для малого бизнеса становятся расходы по иску (расходы на представителя + командировочные расходы).

Раздел 1. Предмет договора. Отсутствие возможности четко определить предмет договора уже изначально приведет, во-первых, к разногласиям между сторонами; во-вторых: к претензиям налоговых органов; в- третьих: к очень высокому риску проигрыша в суде.

Раздел 2. Цена и расчеты: содержит сведения о порядке расчетов. Например, стороны могут включить в свой договор такой вариант (самый простой): «Оплата выполненных Исполнителем услуг производится Заказчиком в течение 10 банковских дней с момента получения от Исполнителя счета с приложением Акта выполненных работ, подписанного обеими сторонами». Порядок расчетов в данном случае – это не только 10 банковских дней на оплату, но и те условия, которые предшествуют оплате.

При написании этого раздела договора нужно помнить о НДС, т.к. применение специальных режимов налогообложения не дает безусловной гарантии отсутствия обязанности по уплате данного налога в бюджет.

Раздел 3. Права и обязанности сторон: определяются соглашением сторон с применением норм, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для данного вида договора. Можно придерживаться неформального правила: права и обязанности по своей сути «зеркальны»,  т.е. право одной стороны договора является обязанностью другой стороны договора.

Раздел 4. Ответственность сторон: определяется соглашением сторон с применением норм, предусмотренных ГК РФ и иными правовыми актами. Можно придерживаться неформального правила: есть обязанность – должна быть ответственность за ее нарушение. Ответственность за неисполнение денежного обязательства (оплаты) и ответственность за неисполнение других условий договора различны, обратите на это внимание.

5. Дополнительные условия: определяются соглашением сторон, отражают специфику конкретного договора, и связанные с этим права и обязанности сторон.

6. Особые условия: определяются соглашением сторон по своему усмотрению. Разумеется, они не должны противоречить действующему законодательству.

7. Срок договора:  целесообразно указывать срок действия договора и срок исполнения обязательств.

8.Изменение и расторжение договора: целесообразно указывать порядок изменения и расторжения договора, т.к. закон прямо не регулирует данные вопросы.

9.Заключительные условия: можно указать порядок разрешения споров между сторонами (включая обязательное досудебное разрешение спора), количество его экземпляров и др.

10. Адреса, реквизиты и подписи сторон.  Заранее продумайте ситуацию, если адрес вашей гос. регистрации, почтовый адрес и адрес фактического местонахождения различны.

Составить качественный договор при отсутствии навыка и опыта, конечно, сложно. Однако, этот опыт сам собой не появится: нужно написать проект договора, посоветоваться со специалистами, изучить судебную практику. Хочется предостеречь от очень распространенной ошибки, когда изготовление проекта договора просто заказывают специалисту, в то же время самоустраняясь от его написания. Руководствуясь своими знаниями, специалист изготовит проект договора, но без вашей помощи он не сможет «привязать» его к реальному исполнению. Поэтому, во избежание негативных последствий, расскажите ему специфику своей деятельности (к примеру, транспортные услуги без фактической перевозки грузов иногда ошибочно трактуют как возмездное оказание услуг (срок исковой давности – 3 года), однако данные правоотношения регулируются гл.40 ГК РФ со всеми вытекающими отсюда последствиями, в частности, по сроку исковой давности, который равен 1-му году).

Несомненно, что вы уже сталкивались на практике, что заключенные  вами договоры являются объектом изучения немалого количества заинтересованных лиц (кредитные организации, налоговые органы, суд и др.). Чем больше вопросов возникают у них к вам, тем ниже качество вашего договора, и тем больше негативных последствий влечет это за собой для вашего бизнеса.  В моей практике регулярно попадаются договоры объемом 2,5 листа, а замечания на такой договор составляют 3-4 листа (пункты договора прямо противоречат друг другу, исполнение по такому договору иногда просто невозможно). Чтобы минимизировать свои риски, наиболее оптимальным видится решение о разработке собственного проекта договоров, наиболее часто используемых в своей производственной деятельности.

Разработка проекта  договора

Если решение принято и желание разработать проект договора самостоятельно имеется, то обратите свое внимание на главные его конструктивные элементы.

1.Первым по значимости является предмет договора – совокупность работ, действий, обязательств, характеризующих сущность заключаемой сделки; кратко отражается в названии договора (напр., договор купли-продажи, аренды, поставки, перевозки и др.) В силу закона предмет договора является его существенным условием (ч.1 ст.432 ГК РФ). Правильное и грамотное определение предмета договора избавит налогоплательщика от обязанности доказывать налоговым органам, а потом и суду, чтО именно он имел ввиду, когда заключал данный договор. Если суд придет к выводу о несогласованности предмета договора, то такой договор может быть признан незаключенным, а незаключенный договор не порождает для сторон правовых последствий. Судебная практика знает немалое количество отрицательных примеров, когда первоначально заявленный иск не был удовлетворен в том числе и по данному основанию.

2. Вторыми по значимости являются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (ч.1 ст.432 ГК РФ). Составляя проект договора, прежде всего необходимо обратиться к правовым нормам, содержащимся в ГК РФ. Классификация норм права содержится в любом учебнике по теории государства и права; практическое значение для нас в данном конкретном случае имеют т.н. императивные и диспозитивные нормы права. Императивные нормы предусматривают строго обязательное выполнение субъектами правоотношений предписаний, предусмотренных в правилах поведения, т.е. не допускают никаких отклонений от содержащегося в норме предписания. Диспозитивные нормы оставляют определенный простор вам и вашему партнеру для свободного волеизъявления, т.е. вы сами можете договориться друг с другом по вопросам реализации субъективных прав и обязанностей. В этих нормах содержатся относительно определенные диспозиции. Чтобы определиться, какими еще, кроме тех, что содержаться в ГК РФ, нормами права регулируются ваши договорные отношения с партнером, удобно пользоваться любой справочно-правовой системой (напр., Гарант, КонсультантПлюс), которые сейчас установлены в библиотеках, центрах поддержки малого бизнеса и других подобных организациях. Если по тексту договора вы делаете ссылку на конкретный нормативный акт, обязательно проверяйте, является ли он действующим, и если да, то в какой редакции. Случаи, когда в договор вносятся неверные реквизиты НПА, нередко встречаются. Кроме того, позиция инициатора договора при его заключении, что «и так всем всё ясно, и не надо загружать договор лишними подробностями»,  в дальнейшем приводила суд к выводу о недоказанности фактов, на которые истец ссылался как на основание иска.

3. Третьими по значимости являются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. В моей практике совсем недавно был случай, когда в договор аренды недвижимости по настоянию арендодателя были внесены условия о сохранении арендаторами сложившейся положительной репутации парикмахерской в целом. Данное условие стороны признали существенным для конкретного договора аренды (оно не противоречит нормам действующего законодательства, и подлежит исполнению).