Заключаем договор: ключевые моменты
Несомненно, что вы уже сталкивались на практике, что заключенные вами договоры являются объектом изучения немалого количества заинтересованных лиц (кредитные организации, налоговые органы, суд и др.). Чем больше вопросов возникают у них к вам, тем ниже качество вашего договора, и тем больше негативных последствий влечет это за собой для вашего бизнеса. В моей практике регулярно попадаются договоры объемом 2,5 листа, а замечания на такой договор составляют 3-4 листа (пункты договора прямо противоречат друг другу, исполнение по такому договору иногда просто невозможно). Чтобы минимизировать свои риски, наиболее оптимальным видится решение о разработке собственного проекта договоров, наиболее часто используемых в своей производственной деятельности.
Разработка проекта договора
Если решение принято и желание разработать проект договора самостоятельно имеется, то обратите свое внимание на главные его конструктивные элементы.
1.Первым по значимости является предмет договора – совокупность работ, действий, обязательств, характеризующих сущность заключаемой сделки; кратко отражается в названии договора (напр., договор купли-продажи, аренды, поставки, перевозки и др.) В силу закона предмет договора является его существенным условием (ч.1 ст.432 ГК РФ). Правильное и грамотное определение предмета договора избавит налогоплательщика от обязанности доказывать налоговым органам, а потом и суду, чтО именно он имел ввиду, когда заключал данный договор. Если суд придет к выводу о несогласованности предмета договора, то такой договор может быть признан незаключенным, а незаключенный договор не порождает для сторон правовых последствий. Судебная практика знает немалое количество отрицательных примеров, когда первоначально заявленный иск не был удовлетворен в том числе и по данному основанию.
2. Вторыми по значимости являются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (ч.1 ст.432 ГК РФ). Составляя проект договора, прежде всего необходимо обратиться к правовым нормам, содержащимся в ГК РФ. Классификация норм права содержится в любом учебнике по теории государства и права; практическое значение для нас в данном конкретном случае имеют т.н. императивные и диспозитивные нормы права. Императивные нормы предусматривают строго обязательное выполнение субъектами правоотношений предписаний, предусмотренных в правилах поведения, т.е. не допускают никаких отклонений от содержащегося в норме предписания. Диспозитивные нормы оставляют определенный простор вам и вашему партнеру для свободного волеизъявления, т.е. вы сами можете договориться друг с другом по вопросам реализации субъективных прав и обязанностей. В этих нормах содержатся относительно определенные диспозиции. Чтобы определиться, какими еще, кроме тех, что содержаться в ГК РФ, нормами права регулируются ваши договорные отношения с партнером, удобно пользоваться любой справочно-правовой системой (напр., Гарант, КонсультантПлюс), которые сейчас установлены в библиотеках, центрах поддержки малого бизнеса и других подобных организациях. Если по тексту договора вы делаете ссылку на конкретный нормативный акт, обязательно проверяйте, является ли он действующим, и если да, то в какой редакции. Случаи, когда в договор вносятся неверные реквизиты НПА, нередко встречаются. Кроме того, позиция инициатора договора при его заключении, что «и так всем всё ясно, и не надо загружать договор лишними подробностями», в дальнейшем приводила суд к выводу о недоказанности фактов, на которые истец ссылался как на основание иска.
3. Третьими по значимости являются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. В моей практике совсем недавно был случай, когда в договор аренды недвижимости по настоянию арендодателя были внесены условия о сохранении арендаторами сложившейся положительной репутации парикмахерской в целом. Данное условие стороны признали существенным для конкретного договора аренды (оно не противоречит нормам действующего законодательства, и подлежит исполнению).